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文物保護(hù)中追趕型立法的基本屬性:追趕型立法主要表現(xiàn)為滯后立法和超前立法兩種形式

追趕型立法的依據(jù)往往是立法者的主觀判斷,這種判斷的依據(jù)則或者是過時(shí)的信息抑或虛假的預(yù)測(cè)。追趕型立法模式中的滯后立法,是社會(huì)立法需求的成熟期已然遠(yuǎn)去之后所進(jìn)行的立法,其立法依據(jù)并非是社會(huì)現(xiàn)實(shí)的立法需求,而是立法者對(duì)于社會(huì)的這種已經(jīng)成為過去時(shí)的立法需求信

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追趕型立法主要表現(xiàn)為滯后立法和超前立法兩種形式。其中所謂的滯后立法是指立法不適時(shí)、不適度的立法形式--從時(shí)間上來說,這種立法“晚點(diǎn)”了,它總是比社會(huì)需求慢了一拍,沒有在社會(huì)產(chǎn)生這種法律需求的時(shí)候及時(shí)給予滿足。從程度上來說,這種立法“欠火候”,它總是讓社會(huì)對(duì)于立法的消費(fèi)方面處于半饑渴狀態(tài),沒有充分地滿足社會(huì)對(duì)于立法的需求。

始終追趕著社會(huì)前進(jìn)的步伐,卻又始終比社會(huì)需求慢了半拍。所以,滯后型的立法讓立法者疲于應(yīng)付,卻又吃力不討好。于是,立法者往往極易走向另一個(gè)極端,企圖變被動(dòng)為主動(dòng),由追趕者一躍而成為被追趕者,進(jìn)行所謂的“超前立法”。但是社會(huì)前進(jìn)的步履受到諸多因素的影響,它甚至從來就不會(huì)走上那條為人們所主觀設(shè)計(jì)或者為人們認(rèn)為理所當(dāng)然的路徑,那種指望通過“前路攔截”的方式,實(shí)現(xiàn)一勞永逸之幻想的立法形式,仍無法改變立法者追趕社會(huì)需求的格局,因此,在本質(zhì)上仍是追趕型立法的一種表現(xiàn)形式--假如我們將立法者比喻為一個(gè)公交公司的調(diào)度員,立法比喻為一輛輛公交車,公交車是為旅客而存在的。滯后型立法,就好比是一輛總是晚點(diǎn)的公交車,旅客們等不到正點(diǎn)的公交車,大多有事的旅客們只好改乘其它交通工具,公交車生意清淡;超前型立法呢,就好比一輛總是早早地就等在了調(diào)度員為旅客所設(shè)想的某條路段,殊不知旅客卻在另一條路上等車呢,公交車仍然生意清淡,于是,又不得不趕緊往另外那條等滿旅客的路上派車,可是,當(dāng)新派的公交車趕到現(xiàn)場(chǎng)時(shí),等得不耐煩的旅客早已搭乘其他的車走光了……

超前立法和滯后立法的共同參照物是“適當(dāng)?shù)牧⒎ā薄!斑m當(dāng)”本身就是一個(gè)經(jīng)驗(yàn)主義的范疇,它是根據(jù)立法的供給與立法需求之間時(shí)機(jī)上契合為基準(zhǔn)所作出的一種經(jīng)驗(yàn)性的判斷。滯后型立法雖然也是立法者憑借自己的經(jīng)驗(yàn)和理性對(duì)社會(huì)立法需求作出判斷后所采取的一種行為,但是這種判斷所依據(jù)的是過時(shí)的信息,并摻雜了立法者的主觀臆斷,是在社會(huì)立法需求成熟期過了之后再進(jìn)行的立法,錯(cuò)過了立法的最佳時(shí)機(jī),立法者為追趕時(shí)間,只好粗制濫造,只講“趕英超美”的速度,滿足于立法數(shù)量和立法規(guī)模的虛假繁榮。超前立法則往往是立法者的想當(dāng)然或者任性的產(chǎn)物,立法只是追趕迎合了立法者的判斷。古人云,過猶不及,無論是滯后型立法還是超前型立法,都屬于不合時(shí)宜的立法,其共同的特征就是立法依據(jù)錯(cuò)位,立法結(jié)果即法律的實(shí)效非常有限。從而導(dǎo)致法律供需關(guān)系的失衡狀態(tài),一方面造成立法資源的巨大浪費(fèi),另一方面社會(huì)對(duì)于立法的需求又得不到適時(shí)的滿足。就各國(guó)立法的經(jīng)驗(yàn)來看,后發(fā)型國(guó)家大多有過追趕型立法的歷史,比如,中國(guó)改革開放初期的立法基本上是一種追趕型的立法模式。在1979年至1985年期間,由于改革剛剛起步,立法者對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行規(guī)律缺乏足夠的了解,所以采取“有法總比無法好”的次優(yōu)選擇和“粗線條立法,日后完善”的態(tài)度,超常規(guī)地加速立法事業(yè)的發(fā)展,在這期間共頒布了713件經(jīng)濟(jì)法律和行政法規(guī)。其結(jié)果是:這種批量生產(chǎn)的法律許多因?yàn)椴贿m應(yīng)社會(huì)發(fā)展需要而被束之高閣了,有的甚至剛一出臺(tái)就成死法。

追趕型立法模式在本質(zhì)上是一種主觀型立法。這可以從立法依據(jù)、立法目的和立法結(jié)果三個(gè)方面來做具體分析。

追趕型立法的依據(jù)往往是立法者的主觀判斷,這種判斷的依據(jù)則或者是過時(shí)的信息抑或虛假的預(yù)測(cè)。追趕型立法模式中的滯后立法,是社會(huì)立法需求的成熟期已然遠(yuǎn)去之后所進(jìn)行的立法,其立法依據(jù)并非是社會(huì)現(xiàn)實(shí)的立法需求,而是立法者對(duì)于社會(huì)的這種已經(jīng)成為過去時(shí)的立法需求信息的遲到的判斷,這種判斷或許帶有客觀性,但是當(dāng)這種基于過時(shí)信息所作出的判斷被當(dāng)作立法依據(jù)時(shí),這個(gè)作為立法依據(jù)的“遲到判斷”卻完全是主觀的,并且很可能給立法造成一種錯(cuò)誤的導(dǎo)向。追趕型立法模式中的超前立法,是在社會(huì)立法需求的成熟期到來之前進(jìn)行的立法,立法依據(jù)并非是社會(huì)對(duì)于立法的真實(shí)需求,而是立法者對(duì)立法需求的主觀預(yù)測(cè),甚或是立法者的擅斷和任性。此時(shí)的立法依據(jù)已經(jīng)不是社會(huì)的客觀需求,而是冠之以社會(huì)客觀需要之名的立法者的主觀需要。

立法依據(jù)的主觀性勢(shì)必導(dǎo)致立法目的虛置。比方說,我們制造一件工具的本來目的就在于提高生產(chǎn)效率??墒俏覀冎圃爝@件工具的圖紙卻是設(shè)計(jì)師面壁虛造出來的,而不是根據(jù)生產(chǎn)的實(shí)際需要而制造的,結(jié)果工具制造出來之后,非但沒有實(shí)現(xiàn)當(dāng)初的目的,反而造成了大量的人力物力的浪費(fèi)。這樣的工具設(shè)計(jì)的再完美,也只能是“從出生到死亡都沉睡在搖籃里”,至多是一件裝飾品。立法也是如此,一切形式的立法所具有的恒久不易的共性,就在于:所有的立法都有其特定的目的訴求。就現(xiàn)代立法而言,其基本的目的就在于有效地保障人權(quán),促進(jìn)社會(huì)的健康有序發(fā)展。但是,不管是有效地保障人權(quán)也好,抑或是促進(jìn)社會(huì)的有序發(fā)展也罷,都必須是立基于現(xiàn)實(shí)社會(huì)的客觀的即時(shí)的需求,而不是立法者的一種主觀上的一廂情愿。倘若立法的依據(jù)由社會(huì)的客觀需求偷換為立法者的主觀判斷,那么,立法的目的就很可能會(huì)從追求人權(quán)保障或者社會(huì)發(fā)展而異化為滿足于立法者的主觀好惡。

與立法目的虛置相類似之命運(yùn),是立法的成果形式即“法律”的命運(yùn)--在許多的場(chǎng)合,法律的實(shí)效是如此之有限,以至于和虛置幾乎無甚分別。既然追趕型立法的依據(jù)在于立法者的主觀判斷,立法目的也因此而異化為立法者欲求之滿足,那么立法的結(jié)果或者效果也只能建筑在立法者的主觀臆測(cè)之上。

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